В чем отличия договора ГПХ от трудового договора?
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «В чем отличия договора ГПХ от трудового договора?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Поскольку договор подряда является двусторонне обязывающим, помощь юриста может потребоваться как подрядчику, так и заказчику. Опыт показывает, что чаще всего причиной строительных споров становится нарушение сроков выполнения работ по договору подряда. Ответственность за неисполнение или несвоевременное исполнение обязательств зависит от того, какой срок был нарушен — начальный, промежуточный, конечный. К примеру, если подрядная организация выполняет работы настолько медленно, что становится понятно — их исполнение в срок невозможно, то в этом случае заказчик может отказаться от договора и на основании п.2 ст. 715 ГК РФ потребовать возмещения убытков. Это, что касается нарушения начальных сроков. Ответственность за несоблюдение или другими словами нарушение промежуточных сроков выполнения работ по договору подряда наступает в силу п.1 ч.2 ст.708 ГК РФ. Важно отметить, что конкретная форма ответственности законодательством РФ не предусмотрена. А это значит, что заказчик может потребовать возмещения убытка. Кроме того! Если условия договора подряда предусматривают обеспечение сроков работ в виде неустойки, то при невыполнении обязательств заказчик может взыскать и ее.
Взыскание неустойки по договору оказания услуг — Официальные разъяснения
Дубровина Светлана БорисовнаАдвокат. Стаж работы более 25 лет Богданова Ирина МихайловнаАдвокат. Стаж работы более 15 лет Коханов Николай ИгоревичАдвокат. Стаж более 10 лет
Неустойка — установленная законом гражданская ответственность в виде компенсации, выраженной в денежном эквиваленте. То есть это обеспечительная мера и Санкция за нарушение договора. Начисляется и взимается она только при неисполнении контрагентом обязательств по договору, за которые он напрямую отвечает.
Изменение и расторжение договора подряда
Основания и порядок изменения и расторжения договора подряда урегулированы нормами гл. 29, п. 5 ст. 709, п. п. 2, 3 ст. 715, п. 3 ст. 716, ст. 717, п. 2 ст. 719, п. 3 ст. 723 ГК РФ. Тем не менее стороны могут выбрать и заранее согласовать наиболее подходящий для них способ изменения и прекращения своих отношений по договору.
Сторонам рекомендуется согласовать положения, касающиеся изменения и расторжения договора:
— по соглашению сторон;
— в судебном порядке;
— при одностороннем отказе от исполнения договора.
Право на односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности может быть по соглашению сторон обусловлено необходимостью выплаты определенной денежной суммы (п. 3 ст. 310 ГК РФ).
Некоторые обязательства могут сохранить свое действие и после расторжения договора.
По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной, а также в других установленных законом случаях (пп. 1 п. 2 ст. 450, ст. 451 ГК РФ).
В силу ст. ст. 310, 450.1 ГК РФ сторона вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора (если такой отказ допускается законом), что также влечет расторжение договора.
Согласно ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
В соответствии со ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
В связи с тем, что указанные договоры сходны по характеру деятельности, на практике возникает множество споров по вопросу о квалификации тех или иных видов деятельности в качестве подрядных отношений.
Вывод из судебной практики: По вопросу квалификации договора на ремонт транспортного средства существует три позиции судов.
Позиция 1. Договор на ремонт транспортного средства может быть квалифицирован судом как смешанный, содержащий элементы договоров подряда и возмездного оказания услуг.
Позиция 2. Договор на ремонт транспортного средства может квалифицироваться судом как договор возмездного оказания услуг.
Позиция 3. Договор на ремонт транспортного средства может квалифицироваться судом как договор подряда.
Расторжение договора оказания услуг
Расторжение анализируемого договора может быть произведено заказчиком и исполнителем по обоюдному согласию. Однако ст. 782 ГК РФ предоставляет и той и другой стороне право расторгнуть соглашение путем одностороннего отказа от его исполнения.
Судебная практика расторжение договора оказания юридических услуг, а также иных услуг в некоторых ситуациях толкует неоднозначно. Так, если одна сторона направляет другой не уведомление об одностороннем отказе, а письмо с предложением расторгнуть договор, то суд может квалифицировать его:
- как предложение решить вопрос о расторжении договора по взаимному согласию, не являющееся односторонним отказом от его исполнения (см. решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.03.2015 по делу № А40-171917/2014);
- как односторонний отказ от договора (см. постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 04.09.2014 по делу № А67-211/2014).
Такие же противоречия в судебной практике по спорам о расторжении договоров оказания услуг путем одностороннего отказа проявляются в тех случаях, когда одна сторона направляет другой претензию или требование о возврате аванса:
- одни суды считают такую претензию односторонним отказом от договора (см. постановление Арбитражного суда Приморского края от 17.04.2017 по делу № А51-31550/2016);
- другие не усматривают в такой претензии одностороннего отказа от исполнения договора (см. постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2016 по делу № А45-19284/2015).
Досудебное урегулирование подрядных споров
Прежде чем в спешном порядке подавать заявление в суд на своего обидчика, следует соблюсти досудебный порядок. В противном случае, суд может вернуть иск о взыскании задолженности по договору подряда, и времени будет потеряно еще больше, чем планировалось.
Комментарии к статье 779 ГК РФ, судебная практика применения
В Постановлении Президиума ВАС РФ от 27.04.2010 N 18140/09 по делу N А56-59822/2008 содержится следующая правовая позиция:
Разграничение подряда и возмездного оказания услуг
Согласно части 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
В силу пункта 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Из буквального толкования данных норм следует, что по договору подряда для заказчика прежде всего имеет значение достижение подрядчиком определенного вещественного результата.
При возмездном оказании услуг заказчика интересует именно деятельность исполнителя, не приводящая непосредственно к созданию вещественного результата.
В п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 содержатся следующие разъяснения:
Отсутствие согласованного сторонами условия о сроках оказания услуг само по себе не влечет признания договора возмездного оказания услуг незаключенным.
..В силу статьи 783 ГК РФ общие положения о подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 — 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.
Из существа договора возмездного оказания услуг усматривается, что сроки оказания услуг не являются его невосполнимым условием: тот факт, что по конкретным срокам оказания услуг отсутствует прямо выраженное волеизъявление сторон, не является основанием для признания договора незаключенным, так как к соответствующим отношениям сторон могут быть применены общие положения ГК РФ о гражданско-правовых договорах и обязательствах (в частности, пункт 2 статьи 314 ГК РФ).
В п. 2 «Обзора Верховного Суда Российской Федерации по отдельным вопросам судебной практики о применении законодательства о защите прав потребителей при рассмотрении гражданских дел», утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 01.02.2012 года, содержатся следующие разъяснения:
Отсутствие в договоре оказания услуг указания на стоимость услуг не свидетельствует о недействительности договора
Правовые последствия нарушения договора об оказании посреднических услуг, хотя и не содержащего условия о стоимости таких услуг, регулируются законодательством о защите прав потребителей.
..В судебном заседании установлено, что между сторонами был заключен договор об оказании услуг.
Предметом данного договора являлось оказание агентством недвижимости в пределах своей компетенции комплекса услуг по продаже двухкомнатной квартиры и приобретение в собственность истца однокомнатной квартиры. Цена договора сторонами определена не была.
Между тем отсутствие в договоре указания на стоимость оказываемых услуг не свидетельствует о недействительности данного договора, а лишь порождает у исполнителя право требовать от заказчика оплаты своих услуг на основании пункта 3 статьи 424 ГК РФ, в соответствии с которым в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
В п. 3.1 Постановления Конституционного Суда РФ от 23.01.2007 N 1-П содержится следующая правовая позиция:
В предмет договора возмездного оказания услуг не входит достижение результата, ради которого он заключается
Давая нормативную дефиницию договора возмездного оказания услуг, федеральный законодатель в пределах предоставленной ему компетенции и с целью определения специфических особенностей данного вида договоров, которые позволяли бы отграничить его от других, в пункте 1 статьи 779 ГК РФ предметом данного договора называет совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности исполнителем.
Определяя исчерпывающим образом такое существенное условие договора, как его предмет, федеральный законодатель не включил в понятие предмета договора возмездного оказания услуг достижение результата, ради которого он заключается. Выделение в качестве предмета данного договора совершения определенных действий или осуществления определенной деятельности обусловлено тем, что даже в рамках одного вида услуг результат, ради которого заключается договор, в каждом конкретном случае не всегда достижим, в том числе в силу объективных причин.
Следовательно, заключая договор возмездного оказания услуг, стороны, будучи свободны в определении цены договора, сроков его исполнения, порядка и размера оплаты, вместе с тем не вправе изменять императивное требование закона о предмете данного договора.
В п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.09.1999 N 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» содержатся следующие разъяснения:
Договор оказания услуг считается заключенным, если в нем перечислены определенные действия, либо указана определенная деятельность исполнителя
В соответствии со статьей 779 Гражданского кодекса РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
При рассмотрении споров необходимо исходить из того, что указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (статья 431 Гражданского кодекса РФ).
Договором исполнитель может быть обязан предоставить результат действий заказчику
..Поскольку стороны в силу статьи 421 Гражданского кодекса РФ вправе определять условия договора по своему усмотрению, обязанности исполнителя могут включать в себя не только совершение определенных действий (деятельности), но и представление заказчику результата действий исполнителя (письменные консультации и разъяснения по юридическим вопросам; проекты договоров, заявлений, жалоб и других документов правового характера и т.д.).
Другой комментарий к Ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации
1. Следуя традиции отечественного гражданского права, заложенной еще в дореволюционном проекте Гражданского уложения, а затем продолженной в ГК РСФСР 1922 и 1964 гг., подряд определяется как договор о выполнении подрядчиком определенной работы для другой стороны за плату. В развитие данной нормы законодатель включил в легальное определение договора указание на результат, который должен достигнуть подрядчик, а заказчик соответственно принять. Хотя ст. 350 ГК РСФСР 1964 г. также упоминала о принятии выполненной работы, стилистически п. 1 ст. 702 ГК более точен, поскольку принять можно не работу саму по себе, а ее результат. Кроме того, формулировка п. 1 ст. 702 ГК вернее отражает смысл подряда: его целью является не выполнение работы как таковой, а получение результата, который может быть передан заказчику.
2. Включение в легальное определение подряда такого признака, как получение подрядчиком определенного передаваемого (т.е. материализованного, отделяемого от самой работы) результата, позволяет отличить его от договора услуги. Последний также предполагает совершение определенных действий (деятельности) по заданию заказчика за плату, однако законодательное определение договора возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ) не упоминает передаваемого заказчику результата. Это не значит, что данный договор не предполагает достижения какого-либо результата (тогда он не имел бы смысла), но достигаемый результат нематериален, неотделим от услугодателя. Предмет договора услуги — сама услуга (определенные действия или деятельность), в то время как предмет договора подряда — овеществленный результат работы подрядчика.
Практическое значение в разграничении договоров подряда и услуги заключается в различном правовом регулировании отдельных аспектов указанных правоотношений. Например, на подрядчике лежит риск случайного неисполнения договора (п. 1 ст. 705 ГК РФ), в то время как услугодатель такого риска не несет. Договор услуги имеет личный характер, что по общему правилу не допускает возложения исполнения обязательства услугодателем на третье лицо (ст. 780 ГК РФ). Подрядчик, напротив, вправе привлекать к исполнению договора других лиц, если из закона или договора не вытекает его обязанности выполнить работу лично (п. 1 ст. 706 ГК РФ). Различие усматривается и в последствиях одностороннего отказа от исполнения договора подряда (ст. 717 ГК РФ) и услуги (ст. 782 ГК РФ).
3. Глава 37 ГК относится к одной из шести глав ГК, регулирующих договорные обязательства, структура которых содержит общие положения (§ 1) и ряд параграфов, каждый из которых посвящен отдельным разновидностям того или иного договора. Данная глава регулирует бытовой подряд (§ 2), строительный подряд (§ 3), подряд на выполнение проектных и изыскательских работ (§ 4), подрядные работы для государственных нужд (§ 5).
Названные в гл. 37 договоры не исчерпывают всех разновидностей подряда. К ним можно причислить договоры, заключаемые в связи с реализацией инвестиционных проектов, а также проектов в области добычи полезных ископаемых. Некоторые авторы усматривают характер подрядных в ряде отношений между участниками фондового рынка, эмитентами ценных бумаг и организациями, занятыми сбором свободных денежных средств путем продажи ценных бумаг, что вызывает большое сомнение.
4. Пункт 2 комментируемой статьи содержит правило, согласно которому нормы § 1 применяются к отдельным видам подряда субсидиарно, т.е. когда иное не предусмотрено специальными правилами, установленными в § 2 — 5.
Вместе с тем следует иметь в виду, что отдельные виды договора подряда помимо ГК могут регулироваться другими правовыми актами. На возможность их применения прямо указывается в п. 3 ст. 730 и ст. 768 ГК. В названных нормах предусматривается регулирование соответствующих отношений данными актами в части, не урегулированной ГК. Это значит, что специальные акты могут дополнять регулирование подрядных отношений, отражая их специфику, но не противоречить ГК.
Договорные нюансы при участии физических лиц
Оформление по договору подряда работника организации или гражданина, не состоящего в трудовых правоотношениях с работодателем, имеет нюансы в части желания проверяющих признать заключённую сделку притворной и скрывающей трудовые отношения. При наличии доказательств, подтверждённых судейскими решениями, работодатель вынужден осуществлять доначисление платежей до уровня обычной заработной платы за наём работников и платить штрафные санкции.
Решения нижестоящих судов
Верх-Исетский районный суд г. Екатеринбурга Свердловской области отказал в допросе свидетелей и в удовлетворении иска. Свердловский областной суд с ним согласился. Они не нашли допустимых доказательств размера неосновательного обогащения, а также того, что ответчик обогатился именно за счёт истца.
Под честное слово: субсидию на оплату ЖКХ дадут без справки об отсутствии долга
Читать далее…
Суды сослались на несоблюдение письменной формы сделки и отсутствие письменных доказательств, из которых можно было бы установить договоренности между сторонами (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК). По мнению судов, такими доказательствами могли бы быть письменный договор подряда и акты, непосредственно подтверждающие передачу работ от подрядчика заказчику.
Особенности договора бытового подряда
По договору бытового подряда подрядчик (например, ИП или ООО), обязуется выполнить по заданию гражданина работу, для удовлетворения его бытовых и личных потребностей. Особенности данного вида договора:
- Заказчиком является гражданин, который не является индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом.
- Гражданин не может использовать результат выполненной работы для предпринимательской деятельности, так как она предназначена только для удовлетворения личных потребностей.
- Заказчик до принятия работ, может отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику только за конкретную на тот момент выполненную работу (например, если подрядчик оказывал работу по пошиву пальто, успел сделать пока только метки и укоротил пальто, и заказчик отказался от данного вида работы, то заказчик должен заплатить ему цену за проделанную работу). Указывается конкретная цена по соглашению сторон. Оплата производится также по соглашению сторон: после окончательной сдачи (стороны обычно подписывают акт-приемки передачи выполненной работы), при заключении договора либо путем выдачи аванса.
- Подрядчик обязан предоставить всю достоверную информацию о работе, её вид, особенность. В дальнейшем, если выявится, что данная информация предоставлена не была, то заказчик имеет право защитить свои интересы как потребитель.
Права и риски заказчика и подрядчика
Сторонами в разных ДП могут быть физические и юридические лица и ИП. Если заказчик не против, исполнитель имеет право позвать кого-то себе в помощь. Тогда он станет генеральным подрядчиком и будет отвечать по договору и за себя, и за помощника. Работу можно сразу поручить нескольким подрядчикам, тогда каждый из них в ответе только за свою часть. По умолчанию исполнитель сам выбирает способ и выполняет задание, используя свои средства и материал, но можно прописать и другие варианты.
При случайном повреждении материала, оборудования или отданной на обработку вещи риск несет та сторона договора, которая их предоставила. Если испорченным окажется результат работы — это всегда риск подрядчика. За просрочку отвечает виновная в ней сторона: за опоздание с передачей вещи — подрядчик, с приемом — заказчик.
Права на изготовленную вещь передаются заказчику. Но если он вовремя не заплатил за нее или заплатил меньше, чем договаривались, подрядчик вправе держать ее у себя, пока не получит полную сумму.
Когда материалы предоставляет заказчик, подрядчик обязан их беречь и экономить, а остатки или вернуть, или оплатить. Иногда в процессе работы выясняется, что материал не подходит для изготовления нужной вещи. Тогда исполнитель вправе потребовать, чтобы ему все равно заплатили положенное по договору, несмотря на то, что итог заказчику не понравился.
Заказчик имеет право проверить, как выполняется его задание, когда пожелает, но вмешиваться и давать распоряжения он не может. Если работа ведется слишком медленно и к назначенному сроку точно не будет закончена, заказчику разрешено разорвать соглашение и потребовать оплаты убытка.
Обе стороны вправе досрочно отказаться от исполнения договора подряда. Заказчик может сделать это без объяснения причин, но должен оплатить выполненную часть работы и убытки. Подрядчик имеет право прекратить или даже не начинать работу, если заказчик не предоставил материалы, техдокументацию или оборудование.
ДОГОВОР ПОДРЯДА СО ШТАТНЫМ РАБОТНИКОМ
Возможна ситуация, когда штатный работник во время нахождения в очередном отпуске привлекается на разовые работы. Тогда оплату по договору подряда нельзя признать оплатой труда и возникают сложности с учетом ее для налога на прибыль.
Допустим, что штатный работник уходит в очередной отпуск. Во время отпуска его работодатель предлагает ему, например, разработать методические материалы по внутренней системе качества в данной организации. При этом заключается договор подряда на выполнение работы с сотрудником, который фактически находится в отпуске. Рассмотрим подробнее, как можно учесть расходы по такому договору для налогообложения прибыли.
Пункт 21 ст.255 НК РФ к расходам на оплату труда относит расходы на оплату труда работников, не состоящих в штате организации-налогоплательщика, за выполнение ими работ по заключенным договорам гражданско-правового характера (включая договоры подряда). Данная норма по формальному признаку позволяет учесть в составе расходов для налога на прибыль только выплаты по гражданско-правовым договорам, заключенным с лицами, не состоящими в штате организации-налогоплательщика. Однако, на наш взгляд, неправомерно включать в оплату труда вознаграждения по гражданско-правовым договорам. Данные понятия относятся к совершенно разным отраслям права: первое — к трудовому праву, второе — к гражданскому. Применительно к гражданско-правовым договорам в принципе не может быть использован термин «работник»; в частности, исполнитель по договору подряда в ст.702 ГК РФ называется подрядчиком.
Наличие указанной нормы в ст.255 НК РФ свидетельствует о том, что можно учесть расходы только по гражданско-правовым договорам, заключенным с лицами, не состоящими в штате организации. Однако это еще не основание для непризнания расходов по таким договорам со штатными работниками в налоговом учете. К тому же в ст.270 НК РФ подобные расходы не называются среди тех, которые не принимаются для налога на прибыль. Так как гражданско-правовые договоры сотрудники заключают просто как физические лица, а не как работники. Поэтому данная норма здесь неприменима.
Например, в ситуации, когда штатному работнику оплачивают разработку методических материалов, такие затраты можно учесть только по п.п.49 п.1 ст.264 НК РФ как другие расходы, связанные с производством и реализацией. При этом необходимо выполнение трех условий, перечисленных в п.1 ст.252 НК РФ: расходы должны быть обоснованы и экономически оправданы, подтверждены документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ и произведены в рамках деятельности, направленной на получение дохода. Если эти условия выполняются, то расходы на оплату штатным сотрудникам работ по гражданско-правовым договорам можно учесть для налогообложения прибыли.
Взыскание стоимости работ или услуг, выполненных без заключения договора: систематизация подходов
В журнале «Хозяйство и право» № 9 за 2021 г., с. 68-80, опубликована статья «Взыскание стоимости работ или услуг, выполненных без заключения договора: систематизация подходов».
Статья посвящена разрешению споров о взыскании стоимости работ (услуг), выполненных без заключения договора. В ней рассматриваются подходы, касающиеся квалификации отношений как договорных, а если договорные отношения не возникли, – то как внедоговорных, связанных с неосновательным обогащением либо с действиями в чужом интересе, с оценкой фактических обстоятельств во внедоговорных отношениях, с определением недобросовестности поведения заказчика – ответчика, с применением последствий несоблюдения закупочных процедур.
Это связано с тем, что при всем многообразии фактических обстоятельств и оценочных ситуаций конкретных споров данного вида можно выделить ряд концептуальных подходов, которые обязательно должны использоваться при их разрешении. Основными из них являются:
1) оценка того, можно ли признать договорные отношения возникшими.
Признание договорных отношений возникшими возможно если договор заключен либо конклюдентными действиями подрядчика (исполнителя) при наличии оферты заказчика, либо путем обмена письмами, либо в связи с фактом принятия работ заказчиком.
Если такие отношения признаются судом возникшими, то спор в зависимости от предмета отношений рассматривается в соответствии с нормами о подряде или о соответствующем виде услуг;
2) если договорные отношения не возникли, то оценивается возможность квалификации отношений как внедоговорных, связанных с неосновательным обогащением либо с действиями в чужом интересе.
При этом отсутствие договорных отношений исключает применение норм о подряде или о каком-либо виде услуг (правда, могут возникнуть случаи, когда потребуется применение таких норм по аналогии права);
3) оценка поведения заказчика – ответчика на предмет добросовестности. В частности, это необходимо, когда работы выполнялись (услуги оказывались) по его поручению (просьбе), но впоследствии он отказывается их оплачивать, ссылаясь на формальные моменты.
Большинство отечественных авторов признают трудовое и гражданское право самостоятельными отраслями, имеющими собственный предмет и метод правового регулирования. Одновременно эти отрасли относят к числу смежных, т.е. регулирующих близкие по характеру отношения .
Однако, в отличие от семейного законодательства (ст. 4 Семейного кодекса РФ), трудовое не предусматривает возможность субсидиарного применения норм гражданского права.
В целях дифференциации внешне сходных отношений по найму услуг (работ) в ст. 15 Трудового кодекса РФ закреплено определение трудовых отношений. Это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
В тех случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически урегулированы трудовые отношения между работником и работодателем, к ним применяются положения трудового законодательства (ст. 11 Трудового кодекса РФ). Цель этой нормы очевидна: обеспечить гражданину, фактически состоящему в трудовых отношениях, предусмотренные законом гарантии (безопасные условия труда, время для отдыха, выходное пособие при увольнении и пр.). Правило является императивным и не может быть исключено или изменено соглашением сторон. Работник и работодатель не вправе определять по своему усмотрению правовую природу связывающего их договора и выбирать «применимое» право.
Пример. ООО «Телеком Инфо» (далее — общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения инспекции ФНС России по г. Москве (далее — инспекция) от 2 сентября 2005 г. в части начисления единого социального налога (далее — ЕСН) в сумме, зачисляемой в Фонд социального страхования, пени и штрафа за его неуплату. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 12 января 2006 г., оставленным без изменения судом апелляционной инстанции, заявленные требования удовлетворены.
Рассмотрев кассационную жалобу инспекции, ФАС Московского округа пришел к выводу о необходимости отмены судебных актов, принятых по делу.
Основным признаком трудовых отношений в отечественной науке по-прежнему считается наличие субординационной связи между работником и работодателем, т.е. подчинение работника «хозяйской власти» работодателя, его распоряжениям относительно процесса труда. Это управляющее и организующее воздействие работодателя может проявляться в следующем:
- установление режима работы (продолжительности рабочего времени, перерывов для отдыха и пр.);
- определение материалов, механизмов и иных средств, с помощью которых будет выполняться работа;
- определение способов выполнения работы (технологии);
- планирование работы работодателем, т.е. установление очередности выполнения различных видов работ .
См.: Басалаева С.П. К вопросу о правовой природе трудового договора // Правоведение. 2003. N 4. С. 88 — 89.
Другие выделяемые в литературе признаки не позволяют с точностью определить характер отношений по найму работ (услуг) гражданина. Как и трудовой договор, договор возмездного оказания услуг предусматривает по общему правилу личное исполнение обязательств по договору (ст. 780 ГК РФ); условие о личном выполнении работы может быть предусмотрено и договором подряда (п. 1 ст. 706 ГК РФ). Договоры подряда и возмездного оказания услуг могут предусматривать различный порядок оплаты работ (услуг), включая аванс, оплату промежуточных стадий работ и пр., так что внешне все может выглядеть как регулярная выплата заработной платы. Не является определяющим показателем принадлежность средств производства и предметов труда. По общему правилу работа по гражданско-правовому договору выполняется иждивением подрядчика — из его материалов, его силами и средствами (п. 1 ст. 704 ГК РФ); однако по соглашению сторон допускается выполнение работы из материалов заказчика (ст. 713 ГК РФ).
Применительно к некоторым видам работ (профессий) ставится под сомнение даже признак субординационной связи. Эти работы обычно выполняются за пределами фирмы-работодателя (предприятия-работодателя) и могут контролироваться лишь на заключительном этапе их выполнения по конечным результатам: труд страховых агентов, менеджеров по продаже рекламных возможностей (по поиску рекламодателей), риелторов и пр. С развитием информационных технологий степень автономии подобных работников будет только увеличиваться, а возможность контроля работодателем их труда (как процесса) — неизбежно падать .
См.: Беляева М.Г. Указ. соч. С. 4.
Выбор работодателем трудового или гражданско-правового договора для оформления отношений с работниками обусловлен многими факторами. Характер поручаемых работ — лишь один из них, и далеко не ведущий. Предприниматель всегда склонен минимизировать свои издержки по привлечению и высвобождению персонала, чтобы сделать свое предприятие и его штат более мобильными. Он все чаще прибегает не только к гражданско-правовым договорам подряда и возмездного оказания услуг, но и к труду «заемных» работников, состоящих в фиктивных трудовых отношениях с агентствами временной занятости или иными организациями (аутстаффинг) . Отечественное законодательство стимулирует работодателя к уходу от заключения трудовых договоров еще и тем, что дифференцирует объем налогообложения выплат гражданам по гражданско-правовым и трудовым договорам (в последнем случае на сумму выплат дополнительно начисляются взносы на социальное страхование от несчастных случаев на производстве).
Подробнее об аутстаффинге см.: Нуртдинова А. Заемный труд: особенности организации и возможности правового регулирования // Хозяйство и право. 2004. N 9. С. 24 и сл.
В условиях сходства легальных признаков трудового договора и договора возмездного оказания услуг, значительного превышения предложения над спросом на рынке труда (особенно неквалифицированного) злоупотребления работодателей при оформлении договоров с привлеченными работниками в большинстве своем останутся безнаказанными. В связи с этим в литературе предлагается несколько способов решения проблемы:
- вывести из области гражданско-правового регулирования ту часть отношений подрядного типа, при которых имеет место несамостоятельный труд подрядчика; распространить на таких подрядчиков хотя бы некоторые положения трудового законодательства (С.П. Басалаева) ;
- регулировать труд физических лиц, заключающих договоры подрядного характера, трудовым законодательством, подобно труду лиц, занятых на сезонных работах, надомников и пр., и с этой целью дополнить положения разд. 12 Трудового кодекса РФ об особенностях труда отдельных категорий работников либо расширить перечень случаев и работ, при которых допускается заключение срочного трудового договора (М.Г. Беляева) .
Налогообложение агентского договора с физическим лицом в 2022
С выплат гражданам по гражданско-правовым договорам о выполнении работ (оказании услуг) удерживайте НДФЛ, поскольку в этом случае организация признается налоговым агентом* (подп.
6 п. 1 ст. 208 НК РФ, ст.226 НК РФ, письма Минфина России от 13 января 2022 г.
№ 03-04-06/360 и от 7 ноября 2022 г. № 03-04-06/3-298).И даже в том случае, если в гражданско-правовом договоре предусмотреть, что НДФЛ должен уплатить сам гражданин, от обязанностей налогового агента организация освобождена не будет, поскольку такие условия договора будут являться ничтожными* (ст. 168 ГК РФ, письма Минфина России от 28 декабря 2022 г. № 03-04-05/10-1452 и от 25 апреля 2022 г.
№03-04-05/3-292). Налог удержите с выплат как резидентам, так и нерезидентам.
На данный момент времени я решил далее не сотрудничать с Принципалом ввиду многочисленных нарушений договорных отношений: 1) Две попытки задержания агентского вознаграждения у себя на депозите (что противоречило договору)2) Сокрытие фактов проведённых работ Принципалом по клиентам привлечённых Агентом.3) Отказ от оплаты премиальной агентского части вознаграждения за заключённый договор Агентом (от имени Принципала).