Гражданское право. Общая и Особенная части. Шпаргалки
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Гражданское право. Общая и Особенная части. Шпаргалки». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Деятельность при реорганизации и ликвидации компании имеет схожие черты. Однако следует понимать, что первый вариант не упраздняет юридическое лицо совсем, оставляя возможность правопреемства, в том числе, когда компания имеет финансовые трудности.
Понятие реорганизации и ее необходимость для юридических лиц
В цепочке банкротство, ликвидация и реорганизация, последний вариант считается самым щадящим и предпочтительным.
Реорганизация – это процесс передачи прав и обязанностей одному или нескольким юридическим лицам. При этом одна компания может создаваться, а другая упраздняться, но правопреемство сохраняется.
Этот фактор отличает реорганизацию и ликвидацию учреждений. Определяется несколько форм осуществления рассматриваемого процесса:
- Слияние.
Первая форма предусматривает существование нескольких (от двух и более) юридических лиц, которые находятся в затруднительном положении.
Слияние позволяет им создать новое предприятия, которому будут переданы все права и обязанности участников процесса.
В данном случае происходит реорганизация и ликвидация юридического лица, поскольку ранее существующие компании упраздняются, но при этом они сливаются в одну новую организацию, передавая ей все активы, полномочия, обязательства.
- Присоединение.
Вторая форма предполагает немного иной принцип. Здесь также участвует несколько компаний, но только у одной из двух, например, определяется сложное финансовое положение.
Ввиду этого юридическое лицо осуществляет реорганизацию в форме присоединения к другому предприятию той же организационно-правовой формы.
Таким образом, все права, обязательства, полномочия и активы перейдут к уже существующему обществу по праву правопреемства. Присоединяемая компания прекратит свое существование, став частью иного предприятия.
- Разделение.
Третья форма также предполагает реорганизацию и ликвидацию предприятия. Смысл в том, чтобы из одного юридического лица сформировать два и более других.
Это также может стать решением многих финансовых вопросов. Полномочия и обязательства будут распределены между новыми компаниями, разделяемая организация просто перестанет существовать.
- Выделение.
Четвертая форма реорганизации, предполагающая выход соучредителей из компании без ее упразднения. За счет выделения происходит образование новых юридических лиц, но старое при этом не упраздняется, но снижается его финансовая нагрузка.
Смысл в том, чтобы уменьшить число участников и активов предприятия. Это позволит упростить его деятельность и стабилизироваться на рынке.
- Преобразование.
Данная форма отличается от предыдущих тем, что не предполагает упразднения компании или создание нового юридического лица.
В рамках преобразование существующее предприятие меняет организационно-правовую форму, при этом все активы, права и обязательства остаются внутри него.
Решение о проведение реорганизации в одной из представленных форм остается за учредителями участвующих в этой компаний.
После того, как было решено реорганизовать юридическое лицо, в том числе если данные мероприятия являются частью процедуры банкротства, владельцы компаний должны:
- Направить уведомление в налоговую службу.
Инспекция имеет право назначить проверку выездного характера, чтобы проверить все финансовые отчеты за последние три года, предшествующие принятию решения о реорганизации.
Важно понимать, что выявленные долги не переходят к организациям, которые образуются в ходе процедуры, они распределяются в порядке правопреемства.
- Уведомить кредиторов и внебюджетные фонды.
Особенно это важно при наличии задолженностей на момент осуществления реорганизации. Кредиторы могут потребовать возврата средств еще до завершения рассматриваемого процесса, особенно когда речь идет о возможном банкротстве.
- Публикация в журнале «Вестник».
Чем отличается банкротство должника-ООО от ликвидации?
Ликвидация юридического лица (в частности ООО), не всегда связана с финансовыми трудностями. Владелец может ликвидировать и вполне рентабельную компанию. Например, если сочтет, что она уже выполнила свою миссию, что выгоднее объединить ее с более крупным, принадлежащим ему же юридическим лицом, или по любым другим причинам. При отсутствии долгов для ликвидации субъекта хозяйственной деятельности не существует никаких препятствий.
Обращаться в арбитражный суд для ликвидации ООО нет никакой необходимости. Его просто можно закрыть в том же органе, который некогда зарегистрировал юридическое лицо – в ФНС. В том случае, разумеется, если никаких неоплаченных долгов (бюджету, рабочим, кредиторам) у компании нет.
Если же ликвидировать предстоит ООО с долгами, его вначале нужно провести через процедуру банкротства. Все имущество компании будет продано, долги, которые позволит погасить продажа активов, погашены, невозвратные списаны. Сама компания будет исключена из ЕГРЮЛ и перестанет существовать.
Для чего необходимо банкротство должнику?
В первую очередь для того, чтобы соблюсти требования закона и не подвергнуться судебному преследованию. В том числе, по уголовным статьям за мошенничество или статьям административного кодекса, предполагающим огромные штрафные санкции. Ведь долги, по которым просрочены регулярные платежи, растут буквально в геометрической прогрессии, и безнаказанным это остаться не может.
Разумеется, объявление о несостоятельности юридического лица – крайняя мера. Но она позволит:
«Заморозить» на время процедуры банкротства штрафы, пени, неустойки по долгам, которые при долговременной просрочке регулярных платежей могут даже превысить сумму основного долга. Это даст возможность реструктуризировать долг и расплатиться с ним, не дойдя до стадии распродажи активов
На время процедуры снять арест с имущества юрлица-должника и выплатить долги под контролем и руководством временного финансового управляющего
В ходе процедуры договориться с кредиторами миром. Например, заключить соглашение о «кредитных каникулах», либо реструктуризировать долг таким образом, чтобы его можно было вернуть, не ликвидируя компанию
И, наконец, если долги так велики, что восстановление жизнедеятельности компании невозможно, списать большую их часть. На законных основаниях и с последствиями, пусть и неприятными, но не фатальными.
Мораторий на требования кредиторов
Независимо от того, какой этап банкротства утвердит суд, и от того, что решит собрание кредиторов, объявляется мораторий на требования с их стороны. Это означает, что:
На сумму долга перестают начисляться штрафы, пени, а также применяться любые другие финансовые санкции
Кредиторы не имеют права требовать с должника какие бы то ни было средства вне рамок открытого дела о банкротстве. А также предъявлять иные иски о взыскании долга. Если таковые были открыты ранее – их закроют.
Мораторий объявляется только при стандартной процедуре банкротства. Упрощенный сценарий его не предполагает. Цель моратория – дать банкроту передышку от «финансового пресса». Если должник мобилизует все свои ресурсы и начинает погашать основную часть долга, это служит дополнительным доводом в пользу принятия решения о санации и реструктуризации. То есть, увеличивает шансы сохранить компанию.
Если же полное банкротство неизбежно, мораторий становится, по сути, бессрочным. Ведь после реализации активов, непогашенные долги будут списаны. И больше ни один из прежних кредиторов не будет иметь возможности возобновить свои долговые требования. С банкрота нельзя требовать ничего, кроме долгов, которые не списываются ни с кого и никогда. Вроде алиментов.
ВНИМАНИЕ! Мораторий не распространяется на долги по заработной плате, авторским вознаграждениям, выплатам за ущерб (физический и моральный). А также на текущие платежи.
Деятельность юридического лица может быть прекращена в результате его реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования).
Реорганизация — это прекращение юридического лица с правопреемством (переход прав и обязанностей от одного лица к другому), кроме случаев выделения, когда юридическое лицо не прекращает своей деятельности.
В отличие от ликвидации юридического лица его реорганизация предполагает в дальнейшем существование хозяйственных прав и обязанностей, сохранение имущества, имущественных комплексов либо в сокращенном (уменьшенном), либо в укрупненном объеме. Реорганизация всегда связана с правопреемством, переходом имущественных и иных прав (обязанностей) от одного прекращаемого (видоизменяемого) субъекта права к другому, вновь образуемому юридическому лицу. В случае реорганизации право собственности на принадлежащее ему имущество переходит к другим юридическим лицам — правопреемникам реорганизованного юридического лица (п. 2 ст. 218 ГК РФ).
Реорганизация юридического лица может быть осуществлена добровольно или принудительно.
Добровольная реорганизация осуществляется по решению либо учредителей (участников) юридического лица, либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого акционерного общества в акции нового общества. Утверждение устава и выборы совета директоров (наблюдательного совета) вновь возникшего общества проводятся на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии.
Принудительная реорганизация осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.
Упрощенная процедура банкротства
Законом о банкротстве (п. 2 ст. 9) установлено, что юридическое лицо — должник обязано обратиться в арбитражный суд с заявлением, если при проведении его ликвидации установлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объеме. Для подобного рода должников, в отношении которых установлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объеме, Законом о банкротстве предусмотрена специальная упрощенная процедура банкротства.
Ликвидатор (ликвидационная комиссия) обязан обратиться с заявлением в арбитражный суд о признании должника банкротом, если стоимость имущества ликвидируемого юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов (ст. 224 Закона о банкротстве).
При обнаружении обстоятельств, предусмотренных п. 1 ст. 224 Закона о банкротстве, после принятия решения о ликвидации юридического лица и до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) заявление о признании должника банкротом должно быть подано в арбитражный суд собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредителем (участником) должника или руководителем должника (п. 3 ст. 224 Закона о банкротстве).
При применении норм упрощенной процедуры банкротства ликвидируемого должника необходимо иметь в виду следующее.
Действия ФНС России по банкротству отсутствующего должника
В качестве уполномоченного органа, имеющего право на подачу подобного рода заявления, выступает Федеральная налоговая служба (ФНС России), действующая на основании Постановления Правительства РФ от 29.05.2004 N 257.
Уполномоченный орган обязан представить в арбитражный суд одновременно с заявлением о признании отсутствующего должника банкротом доказательства наличия средств, необходимых для финансирования процедур банкротства. При этом в компетенцию Правительства РФ входит определение порядка и условий финансирования процедур банкротства в отношении отсутствующих должников, в т.ч. размера вознаграждения конкурсного управляющего (п. 2 ст. 227 Закона о банкротстве).
Постановлением Правительства РФ от 21.10.2004 N 573 утверждено Положение о порядке и условиях финансирования процедур банкротства отсутствующих должников (далее — Положение). В соответствии с его нормами уполномоченный орган обязан раскрывать в заявлении о признании отсутствующего должника банкротом информацию о наличии средств, необходимых для финансирования процедуры банкротства, с указанием источника финансирования. Помимо этого Положение устанавливает:
- размер единовременного вознаграждения конкурсного управляющего за проведение процедуры банкротства отсутствующего должника в 10 000 руб.;
- компенсацию фактических расходов конкурсного управляющего на проведение процедуры банкротства в соответствии с перечнем расходов, подлежащих компенсации;
- дополнительное вознаграждение конкурсному управляющему в размере 10% суммы денежных средств, полученных от продажи имущества отсутствующего должника (в случае обнаружения такового и его реализации).
Если доказательства наличия финансирования указанной процедуры не представлены, арбитражный суд прекращает производство по делу (п. 61 Постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 N 29).
Гражданский кодекс РФ предусматривает 5 возможных видов реорганизации предприятий.
- Слияние. Несколько юридических лиц (не менее двух) перестают осуществлять свою деятельность, соединяясь в одно, получающее все обязательства и привилегии исходных.
- Присоединение. Одна из организаций останавливает деятельность и передает свои полномочия другой, которая продолжала функционирование и продолжает его в новом формате. Согласие продолжающей действовать организации необходимо, если к ней присоединяются не единичные фирмы, а любые объединения (союзы, ассоциации и т.п.), особенно с крупными активами.
- Разделение. Одна компания делит свои права и обязанности между несколькими вновь созданными, а сама уходит в прошлое.
- Выделение. «Материнская» организация как бы «отпочковывает» от себя одну или несколько новых, которым и передает часть своих полномочий, сама продолжая действовать по тем, что остались.
- Преобразование. Новые организации не возникают, изменения вносятся в правовую форму исходного юрлица. При этом реорганизуемая фирма не может превратиться в свою бизнес-противоположность: АО или ООО нельзя переделать в товарищество или, к примеру, госпредприятие, а коммерческую структуру – в некоммерческую.
При реорганизации акционерных обществ законодательно разрешалось применять еще одну, комбинированную форму изменения организационно-правовых отношений – «выделение/разделение с одновременным присоединением/слиянием».
ВАЖНАЯ ИНФОРМАЦИЯ! До сентября 2014 года при реорганизации ООО можно было применять лишь 1 из перечисленных способов. После законодательной реформы их разрешено произвольно комбинировать, причем не ограничивается количество реорганизуемых компаний и их организационно-правовые формы.
У кредиторов цели свои, как правило — удовлетворить свои требования, но бывает и так, что они используют банкротство с целью забрать активы должника. Например, у того есть производственные площади, оборудование, земельные участки.
У должника задача другая — сохранить активы, избавиться от долгов, ликвидировать компанию.
Итак, распишем подробнее цели банкротства для должника :
- Избавиться от долгов — в результате конкурсного производства требования кредиторов удовлетворят настолько, насколько хватит средств в конкурсной массе. Остальное списывается (за рядом исключений). Средний процент по эффективности взыскания в банкротстве — 3 копейки с каждого рубля требований.
- Спасти активы — от недобросовестного посягательства кредиторов, которые могут загнать должника в банкротство именно с этой целью.
- Ликвидировать компанию — особенно с долгами. Банкротство — это единственный законный способ это сделать.
- Спасти компанию, восстановить ее платежеспособность — в момент введения судом процедуры банкротства (начинается все с наблюдения) в отношении компании приостанавливаются взыскания по исполнительным производствам. Это дает возможность компании продолжать работу и получать доход.
Как не доводить организацию до банкротства? Нужно грамотное планирование как в продажах, так и в налогообложении. С первым вам помогут опытные маркетологи и финансисты, а разобраться с налогами и правовыми рисками помогут специалисты WhiteRock . Индивидуальные консультации и конфиденциальный подход гарантируем.
У кредиторов , как мы уже сказали, цели другие. Вот о них подробнее:
- Взыскать долги — для этого необязательно проводить процедуру полностью. Например, для некоторых компаний достаточно лишь подать заявление на банкротство, чтобы они начали платить.
- Завладеть активами или имуществом должника. Само собой, прикрыто это будет взысканием долгов, но по факту цель может быть именно такая.
Сколько фирм учавствуют в реорганизации?
В проводимых нами реорганизациях учавствуют не более 2-х фирм одновременно, что существенно облегчает прохождение всех процедур и получение свидетельства. Мы избегаем варианты реорганизаций по 10-15 компаний, так как при появлении проблем хотя бы в одной компании (несданная отчетность в Пенсионный фонд, заболел или уехал директор, потеряли учредительные документы, проблемы в налоговой инспекции), всем остальным приходится ждать. Таким образом, процедура реорганизации может затянуться на год или более. И даже может быть не завершена.
При реорганизации в нашей компании, Вы можете быть уверены, что «соседи» по реорганизации — это фирмы, не имеющие особых проблем с налоговой, сдавших всю отчетность, с доступным генеральным директором, что позволяет успешно завершить реорганизацию в срок.
Как проходят банкротство и ликвидация юридического лица
Прежде чем предприятие будет ликвидировано по решению суда, ему придется пройти определенные этапы процедуры банкротства.
- при отсутствии долгов юридическое лицо просто закрывается;
- при наличии задолженностей возбуждается процедура банкротства.
Если заявление в суд подает комитет кредиторов или третье лицо, к нему необходимо приложить документы, подтверждающие долги юридического лица перед ними.
Если финансов на погашение всех долгов даже после продажи имущества у юрлица не хватит, то суд списывает задолженности.
- Также судом может быть предложена процедура финансового оздоровления, представляющая собой финансовые вливания, перекредитование и реорганизацию предприятия путем слияния, поглощения, разделения. Иногда это предполагает изменение юридического статуса.
- Основная цель процедуры – выход из кризиса, восстановление платежеспособности. Санация проводится вне процедуры банкротства, поэтому имеет больше шансов на оздоровление бизнеса.
Реорганизация и ликвидация юридического лица
Реорганизация — это прекращение деятельности юридического лица без полной ликвидации его дел и имущества.
При слиянии прекращается самостоятельное существование сливающихся организаций и на базе образуется новое юр лицо.
При выделении юр лицо продолжает действовать, одно или несколько его структурных подразделений образовывают новые юр лица.
Решение о реорганизации могут принимать учредители данного юридического лица или органы, которым предоставлено такое право учредительными документами.
Ликвидация юридического лица означает полное прекращение его деятельности без перехода его прав и обязанностей к другим лицам.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия должна составить ликвидационный баланс.
Если после расчетов с кредиторами остается какое-либо имущество, оно передается учредителям (участникам, членам) юр лица.
Наблюдение вводится арбитражным судом для обеспечения сохранность имущества должника и определения его финансовое состояние.
Реорганизация ликвидация и банкротство предприятия
Также наша компания имеет большой опыт представления интересов кредиторов, в уже начатых делах о банкротстве.
- Решение учредителей.
- Банкротство.
- Нарушения законодательства.
- Смена руководства.
- Слияние или раскол организации.
- Продажа фирмы или доли.
- Совместный вердикт учредителей.
- Передача сведений ФНС о начале процесса ликвидации.
- Объявление о начале процесса закрытия в «Вестнике государственной регистрации».
- Уведомление кредиторов.
- Подготовка сотрудников и центра занятости к предстоящему увольнению.
- Подсчет баланса организации на момент закрытия.
- Выплата долгов, заработной платы и компенсации сотрудникам.
- Удаление фирмы из Единого государственного реестра.
Принудительное аннулирование работы унитарного предприятия обычно происходит по инициативе судебных приставов или местного самоуправления.
При совмещении двух и более организаций ранее существующие юридические лица ликвидируются, и регистрируется новое, которое объединяет данные организации.
При присоединении одной организации к другой те организации, которые присоединяются, исключаются из государственного реестра.
Процесс ликвидации и реорганизации длится долго, но при соблюдении всех правил и нюансов он пройдет успешно и без неприятных последствий.
Если фирма имеет все признаки, на основании которых можно считать её «банкротом», то это не всегда означает, что её надо ликвидировать.
- финансовое «оздоровление» фирмы;
- реорганизация;
- перекредитование;
- мировое соглашение сторон должника и кредитора;
- ликвидация.
Постановления арбитражного суда могут быть оспорены в вышестоящих судебных органах в рамках действующего законодательства.
Кратко – это финансовая помощь фирме, которая позволит поднять дела предприятия и позволить ему расплатиться с кредиторами.
Соблюсти права работников при ликвидации предприятия — одно из важнейших требований. Что следует предпринять?
Что нужно для реорганизации юридического лица?
Перед обращением в компетентный орган нужно выбрать подходящую форму реорганизации и собрать пакет документов. Чтобы определиться с порядком действий, нужна помощь специалистов, разбирающихся в законодательной базе по данному вопросу. Только так можно избежать возможных неприятных ситуаций и проволочек с оформлением новой организации.
Юристы «Альфагрупп» окажут содействие в подготовке к реструктуризации юридического лица, соберут и грамотно оформят все необходимые документы.
Процедура реорганизации предприятия предполагает выполнение нескольких обязательных действий, которые наши юристы возьмут на себя:
- Составление и направление в налоговый орган уведомления о начале процедуры реорганизации;
- Изучение отчетных документов организации;
- Направление уведомлений кредиторам юрлица;
- Публикация о реорганизации в установленных законом печатных изданиях в положенный срок;
- Направление уведомлений в государственные фонды;
- Истребование необходимых справок из ИФНС;
- Юридическое сопровождение на всех этапах процедуры.
Передача документов при реорганизации и ликвидации
При передаче документов при таких процессах как ликвидация и реорганизация можно также выделить некоторые отличия.
| Передача документов | При ликвидации | При реорганизации |
| На хранение в государственный архив | Передаются | Не передаются |
| Правопреемнику | Передаются | Передаются |
| На хранение и обработку с выдачей справок социальной направленности | Передаются | Не передаются |
| Государственный контроль за сохранностью передаваемых документов | Осуществляется | Не осуществляется |
Реорганизация компании в форме выделения
В ходе разделения (выделения) компании-должника все права и обязанности переходят к вновь возникшим (выделенным) юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. Довольно часто реорганизация в форме выделения применяется для передачи всей или большей части кредиторской задолженности компании одному из вновь созданных юридических лиц.
Соответственно, у другой компании остаются ликвидные активы. Впоследствии обремененное долгами юридическое лицо подлежит ликвидации в упрощенном порядке. Очевидно, что подобная операция нарушает права кредиторов реорганизуемой компании. Для предупреждения подобных ситуаций налоговое законодательство предлагает следующий механизм:
— Если в результате выделения реорганизованный налогоплательщик не имеет возможности в полном объеме уплатить налоги (пени, штрафы), а у налоговой инспекции возникнут подозрения, что реорганизация была намеренной, то по решению суда выделившиеся юридические лица могут нести солидарную ответственность по исполнению (п. 8 ст. 50 НК РФ).
К сожалению, судебная практика по этому вопросу неоднозначна. Кредиторам нужно подготовить солидную доказательственную базу, а рассмотрение дела затягивается на неопределенный период. В результате должники успевают уйти от обязательств. Понимание механизма работы закона и своевременное обращение в суд позволят избежать подобных проблем.